婚姻法和民法總則歷來就有這各種爭論，現(xiàn)如今隨著我國民法典編纂工作緊張進行，婚姻法和民法的處理則變得更加迫在眉睫。考量這二者的關(guān)系則需要從多個角度進行，根據(jù)部門法的劃分，婚姻法既可以劃分到大民法的范圍同時自身也可自成一個門派；從法律架構(gòu)來看，一些大陸法系的國家的婚姻法則包含在各國的民法典中。從民法典的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容出發(fā)，婚姻法和民法都有著復雜的關(guān)系。本文正是在這樣的背景下開始討論。

　　1 概念界定和理論預設(shè)

　　（一）概念界定

　　婚姻家庭法律制度，在法學界稱之為“婚姻家庭法”，簡稱“婚姻法”，雖然婚姻法有在不同法系有不同的稱謂，但是本文所指的“婚姻法”就是指的以《中華人民共和國婚姻法》為基礎(chǔ)和指導的婚姻法律制度和親子法律制度。

　　民法的一般規(guī)則是指從具體的民法體系中提取的規(guī)則制度，它的創(chuàng)設(shè)是始于《德國民法典》的啟蒙，在學術(shù)界，學者們對《民法通則》和《德國民法典》有不同的見解，這二者也有很明顯的不同之處，前者比較簡約，主要強調(diào)全局，而后者側(cè)重于抽象的制度對一些制度進行總結(jié)概括，主要強調(diào)內(nèi)在邏輯。

　　本文主要分析研究的是婚姻法和民法?則之間的關(guān)系，從中會對一些相關(guān)制度進行分析，亦或是探究更加抽象的方面。

　　（二）理論預設(shè)

　　對于婚姻法和民法總則之間關(guān)系的探討，學者們有不同的看法，民法領(lǐng)域的學者們一致認為民法包含婚姻法，但是婚姻法領(lǐng)域的學者對這一問題則持有相反的態(tài)度，其中有一部分原因主要是與新中國法制建設(shè)進程的特殊性相關(guān)，因為《婚姻法》是先《民法通則》頒布的，所以《婚姻法》先被人們所聽聞，根據(jù)學者們的不同認知，最終還是將這些觀點回歸到大陸法民法典體系中，但是婚姻法在民法中卻有其相對獨立的特性。

　　本文在討論婚姻法和民法的關(guān)系時，本著開放的原則，雖然文章預設(shè)了婚姻法在法律上從屬于民法，在法律條紋的設(shè)計上應(yīng)該歸位于民法典這樣的前提，但是婚姻法學界的學者們并未就此觀點達成共識，所以還是保持著討論的開放性。

　　2 理念與精神層面：民法總則對婚姻法的涵攝和指引

　　民法的調(diào)整，基本原則和精神的概念都反映在民法一般原則的一般規(guī)定中，正是因為這些因素決定了民法和婚姻法的基本關(guān)系的一般原則。

　　（一）民法調(diào)整對象對婚姻家庭關(guān)系的涵攝

　　民法的現(xiàn)狀是根據(jù)民間社會的現(xiàn)實和公法和私法的劃分而建立起來的，私人關(guān)系在民法中有過調(diào)整，主要包括身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，我們法律界對個人關(guān)系的理解已經(jīng)經(jīng)歷了三個階段：知識產(chǎn)權(quán)的身份關(guān)系，知識產(chǎn)權(quán)的身份關(guān)系以及具體的個性權(quán)利，個性關(guān)系和身份之間的關(guān)系。最后，確認了婚姻和家庭領(lǐng)域非財產(chǎn)的法律關(guān)系，明確了其身份關(guān)系的方向，從而建立了婚姻法的主體制度。

　　（二）民法基本原則在婚姻法中的投射

　　目前民法基本原則中“平等”“意思自治”“誠實信用”“公序良俗”“禁止權(quán)利濫用”等方面已經(jīng)在學界達成了共識，而婚姻法中的一些規(guī)章制度與民法原則中的一些方面有異曲同工之妙，所以由此看來民法總則與婚姻法的基本原則有一致的價值取向和一定的邏輯關(guān)聯(lián)。

　　（三）民法理念的演變引領(lǐng)婚姻法的價值導向

　　民法和婚姻法已經(jīng)變得更加一體化，婚姻法的價值是以民法精神為指導，民法和民法影響的概念是集中概念的精神，所以婚姻法和民法在基本價值取向上是比較契合和一致的。個人本位和權(quán)利本位是民法傳統(tǒng)理念的主要體現(xiàn)，傳統(tǒng)民法理念隨著時代的發(fā)展也在不斷進步和轉(zhuǎn)變，已經(jīng)將社會本位的考量加入到了單一的個人本位之中，對權(quán)利的制約在法律上也得到了承認，民法愈發(fā)向社會化方向發(fā)展。

　　從法制史的角度來看，婚姻法的發(fā)展與同時代的民法理念的發(fā)展相比有些滯后。民法在尊重個人的概念上逐漸改變，婚姻法也開始過度放縱自由進行深刻的反思和改革，更加側(cè)重于家庭價值和子女利益兩方面。

　　3 體例與規(guī)則層面：婚姻法在民法總則之外的獨立與自洽

　　（一）身份法與人格法分離是民法總則得以設(shè)立的重要前提

　　相比較《法國民法典》來看，《德國民法典》有很多創(chuàng)新之處，比如其設(shè)立的民法總則，就賦予了法人是主體地位這一概念，根據(jù)這一點，婚姻法就要做出相應(yīng)調(diào)整，使得身份法和人格分離，可以實現(xiàn)民法系統(tǒng)和婚姻法的融合。因此，獨立子規(guī)則和民法的民法中的婚姻法被證明是彼此之間的因果關(guān)系

　　（二）身份法與財產(chǎn)法的相異是婚姻家庭制度自成體系的根本原因

　　由于民間社會的私人關(guān)系，民法可以分為身份法和財產(chǎn)法，婚姻法律制度的整合使得婚姻法成為了綜合性的法學領(lǐng)域。基于傳統(tǒng)民法理論的束縛，所以身份法和財產(chǎn)法存在著較明顯的差異。婚姻法要獨立，或者納入民法典作為先決條件。

　　（三）民法總則在婚姻法的適用原則

　　關(guān)于民法總則的具體制度是都能夠適用于婚姻法領(lǐng)域，學者們各持己見，其實在邏輯上來看，民法總則在某些方面是可以適用于婚姻法的，總則之外設(shè)立分則的話，要考慮全面，本著最貼切的規(guī)則予以適用的原則。

　　4 民法總則具體制度與婚姻法關(guān)聯(lián)規(guī)則的比較分析

　　主要包括了五個方面

　　（一）婚姻行為能力為特殊民事行為能力

　　婚姻是一種特殊的民事訴訟，婚姻不再局限于當事人和財產(chǎn)之間的個人關(guān)系，隨著時代的進步和發(fā)展，它還被賦予了社會意義，承擔了一定的社會責任。現(xiàn)如今很多國家的婚姻法都會在年齡方面指定相應(yīng)的規(guī)定，但是對于結(jié)婚者的精神和智力情況并沒有硬性的要求。

　　（二）婚姻行為效力不同于民事行為效力

　　婚姻行為效力的確定是根據(jù)婚姻法中相關(guān)規(guī)定來制定和實施的，其中有四種情況屬于無效婚姻，1、重婚；2、親屬關(guān)系不允許結(jié)婚；3、婚前患有醫(yī)學上認為不適合結(jié)婚的疾病；4、沒有到法定的結(jié)婚年齡。

　　（三）婚姻行為與婚姻關(guān)系中代理制度的禁與行

　　根據(jù)我國婚姻法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)婚的男女當事人必須親自到民政局進行登記，絕對不允許有人代理的情況發(fā)生。

　　（四）婚姻行為與婚姻關(guān)系對條件與期限的排斥

　　這是對當事人民事行為生效時間的控制和制約。

　　（五）婚姻法上某些權(quán)利的行駛受到期限和時效的制約

　　婚姻法從本質(zhì)上講就是規(guī)范和引導婚姻向著正確的方向發(fā)展，保證結(jié)婚的男女雙方的生活不被一些不正當因素所干擾，結(jié)婚雙方婚后的事宜都需要按照婚姻法中的相關(guān)規(guī)定來執(zhí)行。

　　5 婚姻法與民法總則的立法協(xié)調(diào)與條文設(shè)計

　　（一）民法總則的自省式定位與婚姻法的選擇性出位

　　基于民法總則和婚姻法的關(guān)系來考慮，主要有兩方面需要注意，一是民法總則的構(gòu)建應(yīng)該多借鑒身份法和財產(chǎn)法，不要只是局限于財產(chǎn)法。二是婚姻法要對自身的有一個明確的認識和定位。

　　（二）基于婚姻法視角對民法總則條文提出建議

　　由于婚姻法和民法總則在一些具體的規(guī)則中有各種各種的不同之處，還是將其歸納入婚姻法的分則中較為恰當。

　　參考文獻（略）

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