第三方支付平臺沉淀資金法律監(jiān)管問題探討

本文是一篇法學(xué)論文，筆者認(rèn)為當(dāng)前電子商務(wù)發(fā)展蒸蒸日上，第三方支付平臺也因勢利導(dǎo)得到實質(zhì)化擴(kuò)大，其業(yè)務(wù)范圍依托網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)也得到廣泛應(yīng)用。第三方支付利用網(wǎng)絡(luò)交易的虛擬性及自身得天獨厚的條件，為用戶提供了迅速而智能的支付服務(wù)的同時，相應(yīng)的問題也隨之產(chǎn)生。

一、第三方支付平臺沉淀資金概述

（一）第三方支付平臺沉淀資金含義及形式
1.第三方支付平臺沉淀資金的含義
電子商務(wù)是以云計算、大數(shù)據(jù)分析等信息技術(shù)為手段，以互聯(lián)網(wǎng)為載體而形成的全新商業(yè)模式，線上交易不再需要交易發(fā)生時買賣雙方面對面直接接觸，改變了傳統(tǒng)商業(yè)模式在時間以及空間等方面的限制。因此在此種交易模式和資金安全的相關(guān)要求下，在進(jìn)行線上支付結(jié)算時引入第三方支付平臺。
2010 年為了對第三方支付平臺留存資金管理進(jìn)行規(guī)范，我國相關(guān)部門首創(chuàng)性地提出了“客戶備付金”6的法律概念，并對該概念進(jìn)行了較為詳盡的闡述。在我國現(xiàn)行法律體系下，“客戶備付金”與“沉淀資金”的法律含義基本等同。第三方機(jī)構(gòu)只具有客戶備付金的保管權(quán)，不得將其用于任何用途。
沉淀資金是指以消費者將交易款項轉(zhuǎn)入平臺賬戶為起點，直至在確認(rèn)收貨后，資金從平臺流轉(zhuǎn)到賣家賬戶時，此期間內(nèi)停留在第三方支付平臺的交易資金。
2.第三方支付平臺沉淀資金的形式
（1）在途資金
在電子交易支付環(huán)節(jié)中第三方支付平臺充當(dāng)中間商，消費者支付的貨款通過第三方支付平臺轉(zhuǎn)移至賣家已經(jīng)是電子商務(wù)交易的一般模式。在電子交易中，首先由消費者與賣家在電商平臺達(dá)成交易協(xié)定，而后消費者下單購買并支付相應(yīng)的款項，該款項自消費者支付之時起就由第三方支付機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對該部分資金進(jìn)行管理，在買方確認(rèn)交易完成之后，支付機(jī)構(gòu)再將該部分資金支付給賣方。線上交易的商品交付以及款項支付無法同時實現(xiàn)，這是由于交易雙方存在一定的時間以及空間距離所決定的，第三方支付平臺的出現(xiàn)盡可能地消除交易雙方信息不對等的問題，它可替用戶保管暫存貨款。對于部分不需要長途物流運輸?shù)纳唐罚谀壳暗碾娮咏灰资袌鲋姓急冗€較少，漫長的物流運輸過程仍占絕大部分。因此在資金交易中第三方支付機(jī)構(gòu)代收代付存在時間差，貨款會在第三方支付機(jī)構(gòu)會停留一段時間，由此形成的沉淀資金叫在途資金。
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（二）第三方支付平臺沉淀資金所有權(quán)的法律界定

1.保管合同關(guān)系下沉淀資金所有權(quán)歸屬

目前大多數(shù)觀點認(rèn)為消費者與第三方支付平臺之間的資金流動在實質(zhì)上是一種保管合同。我國相關(guān)管理辦法7也對第三方支付平臺的監(jiān)管作出了規(guī)定，明確了用戶與支付寶形成保管關(guān)系。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)沉淀資金的形式進(jìn)行分析。

前文已述，沉淀資金可以細(xì)分為吸存和在途兩種類型。對于在途資金，買方自下單并完成支付之后，至其確認(rèn)交易完成之前的期間內(nèi)，這筆貨款會一直由第三方支付平臺管理和保存，消費者在規(guī)定期限內(nèi)對所收貨物并無不滿的任何表現(xiàn)，支付機(jī)構(gòu)再將相應(yīng)的貨款轉(zhuǎn)入賣家，買賣雙方的金錢交易才算實質(zhì)性地完成，此期間消費者與平臺之間成立于保管合同關(guān)系。針對吸存資金，消費者將資金放置于一個第三方的平臺之中開立的賬戶中，由于并沒有進(jìn)行任何交易，第三方平臺根據(jù)相關(guān)協(xié)議替用戶保管,雙方也形成保管合同關(guān)系。雖然目前國內(nèi)外學(xué)界普遍認(rèn)為貨幣的所有權(quán)由持有者擁有，但隨著金融市場的發(fā)展，這一觀點的適用性也有例外，比如在以貨幣為標(biāo)的的委托代理關(guān)系中，貨幣的持有權(quán)與所有權(quán)之間出現(xiàn)了分離，貨幣由代理方持有，但所有權(quán)仍歸屬于委托方，且委托代理雙方均沒有對貨幣所有權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)移的主觀意愿，所以在這種委托代理關(guān)系中，貨幣所有權(quán)歸于持有者的觀點不再適用。同理，對于第三方支付平臺所持有的沉淀資金而言，雙方形成的保管合同關(guān)系也同樣不適用于這一觀點。有鑒于此，第三方支付平臺應(yīng)為沉淀資金單獨設(shè)立賬戶，不將其與自有資金置于同一賬戶統(tǒng)一管理。沉淀資金的所有權(quán)在交易完成前均歸客戶所有，第三方支付平臺在交易的全過程中均不具有資金的所有權(quán)。

2.委托代理關(guān)系下沉淀資金所有權(quán)歸屬

有學(xué)者認(rèn)為由于交易行為實質(zhì)上是買方與賣方的雙方行為，第三方支付平臺是伴隨著買賣雙方的委托授權(quán)而出現(xiàn)。因此，我們在評價這三者的關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)定性為委托代理關(guān)系。實踐中，我們所進(jìn)行的線上交易時，都伴隨著與第三方支付平臺簽訂協(xié)議，協(xié)議認(rèn)定提供的服務(wù)囊括代收代付資金。從代收代付這些關(guān)鍵字也能體現(xiàn)雙方之間存在委托代理關(guān)系。

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二、第三方支付平臺沉淀資金監(jiān)管立法現(xiàn)狀及存在問題

（一）第三方支付平臺沉淀資金監(jiān)管的立法現(xiàn)狀
1.《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》的規(guī)定
該管理辦法明確了第三方支付機(jī)構(gòu)為非金融機(jī)構(gòu)，同時也確定了我國的監(jiān)管主體是具有查處權(quán)力的中國人民銀行。《服務(wù)管理辦法》中，實行牌照制度并且明確了支付機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入條件，只有依規(guī)定取得《支付機(jī)構(gòu)許可證》后成為支付機(jī)構(gòu)，才能進(jìn)行相應(yīng)的業(yè)務(wù)活動，降低了金融風(fēng)險。其次，首次提出了客戶備付金的概念，且對其所有權(quán)做出相關(guān)規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)未經(jīng)客戶允許是不能挪用沉淀資金進(jìn)行其他投資。只有在客戶允許的前提下，才可按照客戶要求對該資金進(jìn)行轉(zhuǎn)賬支付。《支付寶服務(wù)協(xié)議》中同樣有此規(guī)定，也是對該《辦法》的實際落實。該《辦法》還首先確立了專款專存原則，第三方支付機(jī)構(gòu)可自主選擇在具有相關(guān)資質(zhì)的商業(yè)銀行進(jìn)行開戶，該賬戶只用于客戶備付金的保存。其次還明確要求支付機(jī)構(gòu)必須嚴(yán)格遵循相關(guān)規(guī)定對客戶備付金進(jìn)行提取或使用，如果其存在違規(guī)行為，則賬戶開立行應(yīng)拒絕其對備付金的使用申請。此外，作為主管部門，央行及其分行仍可主動地行使監(jiān)管權(quán)力，靈活地采取監(jiān)管措施，例如若需要對支付機(jī)構(gòu)采取現(xiàn)場檢查，則可以按照監(jiān)管效果采取定期或者是不定期的方式進(jìn)行。實踐中，沉淀資金數(shù)額較大，其所產(chǎn)生的利息也是不可忽略大額資金，但是在央行出臺的管理辦法中，對于該筆資金的相關(guān)問題并未提及，這樣一來容易出現(xiàn)支付機(jī)構(gòu)濫用沉淀資金利息，從而增加用戶資金風(fēng)險。
2.《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法》的規(guī)定
該暫行辦法8對客戶備付金的概念進(jìn)行了詳細(xì)的闡釋，并明確指出第三方支付機(jī)構(gòu)與客戶之間應(yīng)屬于委托代理關(guān)系。除此之外，該文件還對風(fēng)險準(zhǔn)備金進(jìn)行了規(guī)定，要求支付機(jī)構(gòu)需在商業(yè)銀行開設(shè)獨立賬戶用于保存風(fēng)險準(zhǔn)備金，在賬戶信息中應(yīng)對機(jī)構(gòu)名稱以及“風(fēng)險準(zhǔn)備金”進(jìn)行注明。該筆資金用來彌補沉淀資金在流轉(zhuǎn)以及保管使用中可能出現(xiàn)的用戶資金損失問題。同時沉淀資金利息歸屬問題首次被提到，35 條規(guī)定了提取完客戶備付金利息 10%的風(fēng)險保證金后剩余部分即 90%的利息余額歸支付機(jī)構(gòu)所有。該規(guī)定引起了業(yè)界以及學(xué)界的熱議，相當(dāng)一部分人認(rèn)為該規(guī)定不合法理。
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（二）第三方支付平臺沉淀資金違法使用的個案分析

1.案例簡介

據(jù)公開的企業(yè)資料情況，先鋒支付是經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)成立的非金融類第三方支付機(jī)構(gòu)，目前已加入中國支付協(xié)會，其母集團(tuán)先鋒金融集團(tuán)是國內(nèi)金融行業(yè)較為知名的企業(yè)之一。公司于 2007 年 7 月正式投入運營，注冊資金高達(dá) 1億元人民幣。2013 年 7 月，央行正式向其頒發(fā)支付牌照，批準(zhǔn)其在中國境內(nèi)從事互聯(lián)網(wǎng)支付相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)營活動。此外，公司還獲得了在北京以及遼寧兩地開展預(yù)付卡相關(guān)業(yè)務(wù)的資質(zhì)。據(jù)先鋒支付發(fā)布的相關(guān)數(shù)據(jù)所示，在 2018 年底，該公司活躍用戶總量已突破 500 萬大關(guān)，主營業(yè)務(wù)有：互聯(lián)網(wǎng)信貸、線上支付、云錢包、直銷銀行、產(chǎn)業(yè)鏈金融等項目。

2020 年 4 月 8 日，先鋒支付被強制停牌整頓，據(jù)中新控股所公布的信息來看，此次停牌的原因是先鋒支付存在重大不合規(guī)事項，存在與“第三方”未經(jīng)所有權(quán)方許可而擅自挪用信托基金的違規(guī)行為。先鋒母公司中新控股經(jīng)過調(diào)查后確定了經(jīng)訊時代非法為本案的“第三方”，挪用先鋒公司資金 14.95 億，資金主要來源于沉淀資金和數(shù)家機(jī)構(gòu)資金，而后經(jīng)訊時代也對其擅自挪用沉淀資金的行為已予以承認(rèn)。依據(jù)相關(guān)調(diào)查，先鋒支付公司挪用銀行資金尚未償還，截至調(diào)查結(jié)束仍然有 2.4 億元資金空缺尚未填補，私自挪用先鋒支付的沉淀資金事實成立，違規(guī)情況屬實。

但在 2019 年 4 月份，人民銀行大連中心支行就已經(jīng)以支付業(yè)務(wù)違規(guī)為由對先鋒支付做出過行政處罰罰款 42 萬元。結(jié)合目前現(xiàn)有的調(diào)查結(jié)果，中新控股的發(fā)言人表示：集團(tuán)會采取相應(yīng)措施對先鋒支付此次違規(guī)行為所造成的不良影響進(jìn)行救濟(jì)，嚴(yán)格按照國家銀保監(jiān)會以及行業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求進(jìn)行整改。雖然集團(tuán)各位董事以及其他高級管理人員并未與該違規(guī)行為存在直接的聯(lián)系，但是此次事件充分反映出集團(tuán)對子公司以及下設(shè)機(jī)構(gòu)的管理存在嚴(yán)重的漏洞，如主體監(jiān)管失位和監(jiān)督舉報渠道少的問題，對集團(tuán)長期管理建設(shè)提出問號，問題集中體現(xiàn)在集團(tuán)的管制與內(nèi)部控股制度的缺失。

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三、第三方支付平臺沉淀資金相關(guān)法律制度借鑒
（一）對我國證券市場設(shè)立投資者保護(hù)基金的借鑒
1.證券市場申購者孳息歸屬

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2.證券市場設(shè)立投資者保護(hù)基金制度

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四、完善我國第三方支付平臺沉淀資金法律問題的建議

（一）建立健全第三方支付平臺沉淀資金監(jiān)管法律制度
1.提高關(guān)于第三方支付平臺沉淀資金監(jiān)管的立法位階
我國針對第三方支付平臺監(jiān)管問題的首要的法律文件是管理辦法，但是顯而易見，該文件屬于法律位階較低的辦法，同時面對沉淀資金的相關(guān)問題而后出臺的規(guī)范主體也僅高位于行政部門，并無較高位階的法律規(guī)范。
法律效果的展現(xiàn)必定建立在有法可依的基礎(chǔ)上，反觀國際上其他國家，關(guān)于出臺沉淀資金的相關(guān)規(guī)范的做法是可以借鑒的，如美國，歐盟，新加坡等國家都有出臺專門的法律對第三方支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行相應(yīng)規(guī)制。所以此種形式下的法律作用更具效益，監(jiān)管部門在具體的監(jiān)管活動中可以根據(jù)較為完善法律，進(jìn)行全面監(jiān)管，最大限度地規(guī)避監(jiān)管失位的問題。用戶的資金安全問題是我國在第三方支付中的核心，在實踐中，法律規(guī)范調(diào)整下的第三方支付機(jī)構(gòu)，面向客戶來說，是處于服務(wù)者的行列，在第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金的權(quán)屬制度上，應(yīng)該以法律形式予以固定，明確期間的權(quán)利義務(wù)，運用法律的手段盡量減少沉淀資金使用中的風(fēng)險發(fā)生。
隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主導(dǎo)權(quán)已逐步讓渡至市場的各參與主體，各主體之間的相互關(guān)系對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響是不容忽視的，一個較為全面的法律體系對期間各方面的利益保護(hù)就顯得尤為重要，第三方支付的發(fā)展不僅僅在自身的沉淀資金的權(quán)利保護(hù)上需要法律，同時在涉及反不正當(dāng)競爭，知識產(chǎn)權(quán)以及消費者的權(quán)益保護(hù)問題上，同樣需要法律進(jìn)行規(guī)定，科學(xué)完善的法律制度保障體系是我國經(jīng)濟(jì)得以高速發(fā)展的重要助力。

2.構(gòu)建多層次沉淀資金監(jiān)管體系
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結(jié)語
當(dāng)前電子商務(wù)發(fā)展蒸蒸日上，第三方支付平臺也因勢利導(dǎo)得到實質(zhì)化擴(kuò)大，其業(yè)務(wù)范圍依托網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)也得到廣泛應(yīng)用。第三方支付利用網(wǎng)絡(luò)交易的虛擬性及自身得天獨厚的條件，為用戶提供了迅速而智能的支付服務(wù)的同時，相應(yīng)的問題也隨之產(chǎn)生。本文從資金沉淀的定義以及相關(guān)理論出發(fā)，對我國現(xiàn)行沉淀資金的法律法規(guī)、制度借鑒和完善沉淀資金監(jiān)管等方面進(jìn)行了討論。在央行最新出臺規(guī)定中，集中管理客戶備付金并且不再計息，暫時解決了孳息問題，但是對第三方支付行業(yè)沉淀資金的孳息處理仍然是不合理的，將沉淀資金不計息存放在銀行，面臨著貨幣貶值風(fēng)險、用戶資金風(fēng)險等問題。在沉淀資金孳息的利用問題上，一方面要考慮用戶的資金安全，另一方面，也要使資金流動起來，提高資金利用率，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展。然而本人對文中沉淀資金的法律問題的研究僅停留于理論表面，憑借自身現(xiàn)有知識和能力，還無法系統(tǒng)合理地對我國第三方支付平臺沉淀資金監(jiān)管問題提出較為完善的建議，但我相信，隨著國內(nèi)國外學(xué)者對沉淀資金的持續(xù)研究，結(jié)合實踐與理論的研究，定能系統(tǒng)性推動我國第三方支付平臺沉淀資金的監(jiān)督及管控日趨完善。
參考文獻(xiàn)（略）

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